(二) 关于中国国防法制的建设

国防法制的地位与作用　　有学者指出，一百年来，在保障国家安全、促进国防建设、规范军事行为、制约武装冲突等方面，军事法制进一步展现出它独特的作用。其一，军事法制是保障国家安全的基石。越是注重军事法制建设的国家，往往越有安全保障。其二，军事法制是妥善处理国防与经济关系的调节器。任何一个国家，无论平时还是战时，都面临着国防活动和经济发展的矛盾。为解决这一矛盾，日益需要发挥军事法制的作用。其三，军事法制是提高军队战斗力的倍增器。到20 世纪末期，军事法制的作用已经涉及军队建设和作战的各个方面。军队的体制编制、教育训练、后勤保障、装备发展、行政管理、作战指挥等，都越来越多地受到军事法的规范、引导、调节和保障。其四，军事法制是惩治战争犯罪、制约战争行为的必要手段[17 ] 。有学者着重强调国防(军事) 法制的保障作用，指出：军事法制建设为坚持党对军队的绝对领导提供了法律保障；军队正规化建设的主要内容必须用军事法规加以规范；军队正规化建设所需要的良好的内部秩序必须依靠军事法制来建立；军队正规化建设需要的良好的外部环境必须由军事法制来调整；军队正规化建设各个环节的运行需要军事法制作保证[18 ] 。

国防法制的任务和目标　　有学者认为主要应当包括4 个方面的内容： (1) 在指导思想上，必须以党的社会主义初级阶段的理论和党的基本路线为指导，从我国、我军的实际情况出发，以巩固和提高部队战斗力为根本标准。(2) 在军事立法上，从内容和形式两

个方面看，要能形成一个从共同原则出发，具有内在联系、门类齐全、结构完整、内容协调、规范严密、功能合理、层次分明的整体。(3) 在军事法律的实施上，一方面要保证一切军事机关、领导指挥人员和全体军人对法律的严格遵守，另一方面要保证各级军事司法机关、军事行政机关及其工作人员正确地使用和执行法律，并对违法行为严格依法制裁。(4) 在军事法制的效果上，使国防建设与军队建设的各个方面、各个环节的关系与活动，都能够按照法制所确定的轨道运转，并使国家的军事利益、军队和军人的合法权益，获得可靠的法律保障[1 ]18 。

国防法制建设的思路　　有学者认为，要着眼国际战略格局，从维护我国和平发展延伸到促进世界共同发展，主要是用法律手段规范对外军事关系、参与国际军事立法、注重加强国内立法；要立足国家发展大局，既保障国家安全利益，又注重国家发展利益，主要是在军队为国家利益的拓展提供战略支撑中确立法律保障、为军队参加和支援国家经济建设提供制度协调、形成适合我国国情的国防经费投入和使用的法律机制；要把握军队发展趋势，确认军事变革最新成果，主要是军事变革的方针政策法制化、军事变革的思想理论规则化、军事变革的持续发展规范化；要贴近法制建设现状，促成军事法律渊源向法典化发展，主要是以军事法律体系本身可持续发展为方向、进行军事法律汇编和法典编纂、正确处理国内军事法与国际战争法、普通法与军事法、平时法与战时法、军事法律思想与军事法律制度诸关系[19 ] 。

有学者就完善国防法律体系提出思路，认为应着重抓好3 个重点： (1) 深化立法前的理论研究。通过实践中的探索和理论上的探讨，不断发现法律上的空白点，引导国防立法及时填补这些法律空白。对于一些相互联系密切的法律法规，还应在理论上深入研究如何在立法时予以整体考虑，或在立法时间上搞好衔接，以提高国防立法的效益，促使国防法律体系不断完善。(2) 保证立法时的程序落实。从上下两个方面形成对部门权力在立法过程中的制约，使起草法律法规草案的部门受到上下两个方面的立法监督，以保证法律法规出台后的有效与公正。(3) 完善立法后的信息反馈。客观地评价国防法律法规的运行效果，实事求是地分析国防法律法规出现的问题，为国防立法，特别是为完善国防法律体系提供真实可靠的依据[20 ] 。

依法治军　　依法治军是国防法制建设的重点和热点，学界相关研究颇为系统和深入。有学者指出： (1) 依法治军的核心是把国防和军队建设事业纳入法制的轨道。(2)依法治军首要的是从制度上和法律上保证党对军队的绝对领导。(3) 依法治军的目的是提高部队在现代战争尤其是高技术战争条件下的作战能力。(4) 依法治军的关键是从领导干部和领导机关严起[21 ] 。

有学者认为，应加强依法治军的理论研究，一要认真研究依法治军的基本理论问题，深刻揭示依法治军的个性品质；二要紧紧围绕依法治军的目的来展开，深入探讨依法治军的具体目标；三要深入研究当前制约依法治军发展的一些“瓶颈”问题，并为有效解决这些问题提供良策。主要包括：在整个军事法制建设中注重军事法的形式化，通过注重程序化，实现军事法价值和功能的最大化；把依法管理作为依法治军的重点，不断提高军事行政管理的效率和透明度；科学界定我军政治工作法制化的范围，促进政治工作的制度化、规范化；建立既符合法治要求又符合我军特点的法律监督机制，加强对法律法规实施的有效监督，等等[22 ] 。

法律战　　学界认为，法律战是指以法律为武器，采取以运用法律与舆论宣传、心理感化等对敌政治斗争手段相结合的综合斗争形式，以完成对敌军事斗争需要为目的的一种政治斗争手段或政治作战方式。其工具和武器包括国际法和国内法[23 ] 。法律战的基本形式包括法律政治(外交) 战、法律舆论战、法律心理战、法律军事战、司法对抗战等[24 ] 。

关于开展法律战的原则，有学者认为应该把握以下几点：一是必须维护国家和民族最高利益；二是必须遵行法律基本准则；三是必须围绕军事行动展开；四是必须坚持集中统一的组织指挥，五是必须灵活运用法律斗争武器[25 ]329 - 331 。在实施上，有学者认为，法律战战法可以从根本指导原则、一般行动方针和具体实施要则等3 个层面来统筹规划、综合考量。要区分层次，分类实施各种战法，综合运用法律威慑、法律感召、法律打击、法律反击、法律利用等形式，以谋求法律战的整体优势[ 26 ] 。

有学者认为，加强我军法律战作战实践准备，应重点解决好3 个基本问题：一是端正法律战思想观念，强化依法作战、依法胜战的法律战观念，切实把法律战摆上作战准备的重要位置；二是把握法律战特点规律，即宏观上要求协调统一、积极高效，而且针对战争的不同阶段，组织实施的侧重点又各有不同，从而切实提高驾驭法律战的实战能力；三是适应现代战争发展趋势，尽快建构合理完备的法律战武器库[27 ] 。关于开展“法律战”的系统研究，有学者认为应有以下几个方面的立法和实施准备：一是关于“师出有名”的立法，也就是为军事行动的合法性做好与国际法相衔接的国内立法的准备；二是关于保护平民、保护战争受难者、人道对待俘虏的立法；三是关于在战时妥善处理与其他国家关系的立法；四是关于惩治战争犯罪的立法；五是关于妥善处理与媒体关系的立法[28 ]5 - 6 。

(三) 关于国防法制的主要法理法规